Gründung und Irregularitäten einer GmbH: Fallstudie Alicante

Kurs 5: Fallstudie zur Gesellschaftsgründung

Mehrere Mitglieder beschließen, ein Unternehmen in Form einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung zu gründen, das sie „Alicante“ nennen und das Reparaturgeschäfte betreiben soll. Das Stammkapital beträgt 100.000 und wird proportional zum entsprechenden Wert der Anteile verteilt. 25 % der Partner unterstützen Maßnahmen, die einen höheren Wert ergeben (es existieren Anteile unterschiedlichen Werts).

Die erstellte Satzung wird erst anderthalb Jahre später im Register eingetragen. In dieser Zeit haben die beiden Geschäftsführer der Firma eine Reihe von Handlungen und Verträge ausgeführt, die nicht die Zustimmung der Gesellschaftsorgane (Vorstandssitzung) erhalten haben. Ferner wurden nie Aktionärsversammlungen einberufen. In diesen anderthalb Jahren haben 5 % der Aktionäre ihre Anteile übernommen und die Gesellschaft nicht darüber informiert. In der Satzung wurde die Übertragung der Anteile nicht beschränkt und die Freigabe von nur einem Viertel des Kapitals bei Gründung der Gesellschaft erlaubt. Die Satzung enthielt wörtlich die Klausel: „Die übrigen Teile des Betrags des Grundkapitals werden von den Partnern bereitgestellt, um die potenziellen Vorteile, die die SA im dritten Jahr kostenfrei nutzen kann, zu ermöglichen.“

Fragen:

1. Welche Fehler oder Gründe für den Verfall liegen vor?

Ist es möglich, die Lösung ohne absolute Nichtigkeit zu retten?

Einhaltung der Frist für die Eintragung ins Handelsregister: Die Frist für die Eintragung ins Handelsregister wurde nicht eingehalten. Wenn mehr als ein Jahr seit der Beurkundung vergangen ist, ohne dass die Eintragung ins Register beantragt wurde, kann jedes Mitglied die Auflösung der Gesellschaft in Gründung fordern und die Rückgabe seiner Einlagen verlangen.

Der Mangel könnte durch die Eintragung der Gesellschaft ins Handelsregister behoben werden. Aber auch in diesem Fall würde die Eintragung die Gesellschaft nicht für Handlungen verpflichten, die während der Dauer der Unregelmäßigkeit vorgenommen wurden; Partner, Geschäftsführer und Vertreter sind an Handlungen gebunden, die in dieser Zeit vorgenommen wurden. (Art. 16.2 des LSA).

2. Irreguläre AG oder Gesellschaft in Gründung?

Wir haben es mit einer irregulären Gesellschaft zu tun, da seit der Beurkundung anderthalb Jahre vergangen sind, ohne dass die Eintragung beantragt wurde. Die für die Eintragung im Register festgelegte Frist wurde überschritten. Es gelten die Regeln der Personengesellschaft.

Artikel 16 des LSA: Irreguläre Gesellschaft

1. Wird die Gesellschaft nicht registriert und in jedem Fall innerhalb eines Jahres nach der Beurkundung, ohne dass die Eintragung beantragt wurde, kann jeder Partner die Auflösung der Gesellschaft in Gründung beantragen und die Liquidation des Vermögens nach Rückgabe seiner Einlagen verlangen.
2. In solchen Fällen, in denen das Unternehmen seine Operationen begonnen hat oder fortsetzt, gelten die Regeln der Personengesellschaft oder, wo zutreffend, der Zivilgesellschaft. Der dritte Absatz des vorhergehenden Artikels gilt nicht für die nachträgliche Eintragung der Gesellschaft (der besagt): Einmal registriert, ist das Unternehmen an die oben genannten Rechtsakte und Verträge gebunden. Auch wenn die Gesellschaft solche Handlungen innerhalb von drei Monaten ab der Registrierungspflicht akzeptiert. In beiden Fällen entfällt die Verantwortung der Partner, Administratoren und Vertreter nicht.

3. Verantwortung für die Registrierung: Geschäftsführer oder Gründer?

Die Verantwortung liegt bei beiden: den Geschäftsführern und den Gründungspartnern. Das Gesellschaftsgesetz verpflichtet beide, die Eintragung ins Handelsregister innerhalb von zwei Monaten nach der Beurkundung zu beantragen. Es sieht vor, dass bei Verletzung dieser Pflicht gesamtschuldnerisch für Schäden gehaftet wird (Artikel 17 des LSA).

Artikel 17: Anmeldung

1. Die Gründer und Verwalter der Gesellschaft haben unter anderem die erforderlichen Befugnisse für die Einreichung der Satzung an das Register der Unternehmen und gegebenenfalls für die Beantragung von Schadenersatz oder die Liquidation und die Zahlung von Steuern und Aufwendungen.
2. Die Gründer und Geschäftsführer der Firma müssen die Eintragung in das Handelsregister des Sitzes der Gründung der Gesellschaft innerhalb von zwei Monaten ab dem Tag der Beurkundung vorlegen und haften für Schäden, die durch sie verursacht werden, durch Verstoß gegen diese Verpflichtung.

4. Ist 'Alicante' als Firmenname zulässig?

Grundsätzlich ist der Name frei wählbar. Das Gesetz verlangt lediglich, dass der Name die Buchstaben „SA“ enthält, während die Annahme eines Namens, der mit dem einer bereits bestehenden Gesellschaft identisch ist, verboten ist (Art. 2.2). Darüber hinaus präzisiert das Handelsregister (Artikel 407 und 408) die Voraussetzungen für die Namensidentität und enthält eine Reihe allgemeiner Regeln für die mögliche Bildung von Namen: Es verbietet beispielsweise irreführende Namen oder solche, die Verwirrung über die Identität oder die Art der Gesellschaft stiften oder sich auf eine Tätigkeit beziehen, die nicht im Unternehmensgegenstand enthalten ist.

Notwendigkeit einer Negativbescheinigung bei Namenswahl?

Eine Negativbescheinigung des Zentralen Handelsregisters ist notwendig. Artikel 413 der geltenden Handelsregisterverordnung besagt in seinem ersten Absatz: „Es können Satzungen von Unternehmen und anderen Organisationen registriert oder Namen geändert werden, ohne Vorlage einer Bescheinigung des Notars, wonach der gewählte Name nicht bereits registriert ist.“

Artikel 2 des LSA: Bezeichnung

1. Der Name des Unternehmens muss unbedingt die Worte „Gesellschaft mit beschränkter Haftung“ oder die Abkürzung „SA“ enthalten.
2. Es darf kein Name angenommen werden, der mit dem einer bereits bestehenden Gesellschaft identisch ist. Die Verordnung kann weitere Anforderungen festlegen für http://esiablecer.se soziale Zusammensetzung.

Artikel 407 der Handelsregisterverordnung: Verbot der Identität

1. Es können keine Unternehmen oder Organisationen in das Handelsregister eingetragen werden, deren Namen identisch sind mit einem der in der Rubrik Namen aus dem Zentralen Handelsregister enthaltenen Angaben.
2. Auch wenn der Name nicht im Zentralen Handelsregister angezeigt wird, ist es dem Notar nicht erlaubt, noch dem Registerführer, Unternehmen oder Organisationen zu beurkunden, deren Namen sie als identisch mit dem Ruf einer bereits bestehenden Gesellschaft, auch spanischer Staatsangehörigkeit, kennen.

Artikel 408 der Handelsregisterverordnung: Begriff der Identität

1. Identität ist nicht nur im Falle einer vollständigen und absoluten Übereinstimmung zwischen den Bezeichnungen zu verstehen, sondern auch, wenn einer der folgenden Umstände vorliegt:
   1. Mit den gleichen Wörtern in unterschiedlicher Reihenfolge, Geschlecht oder Zahl.
   2. Mit den gleichen Wörtern mit der Aufnahme bzw. Streichung von Begriffen oder generischen Begriffen oder ergänzenden oder Artikeln, Adverbien, Präpositionen, Konjunktionen, Akzenten, Bindestrichen, Satzzeichen oder anderen ähnlichen Partikeln von geringer Bedeutung.
   3. Die Verwendung verschiedener Wörter mit dem gleichen Ausdruck oder offensichtlicher klanglicher Ähnlichkeit.
2. Die Kriterien der Regeln 1, 2 und 3 des vorstehenden Absatzes gelten nicht, wenn der Antrag auf Zertifizierung auf Antrag oder mit Zustimmung des betroffenen Unternehmens durch die neue Bezeichnung, die verwendet werden soll, gemacht wird. Die Bescheinigung des Zentralen Handelsregisters wird einen rechtzeitigen Hinweis auf die erteilte Genehmigung enthalten. Die Genehmigung muss schriftlich oder als Anhang für die Eintragung ins Handelsregister beigefügt sein.
3. Um festzustellen, ob es sich um Identität zwischen zwei Namen handelt, wird auf Hinweise verzichtet, wie die Gesellschaft oder andere für deren Nutzung durch die Firma erforderlich sind.